Кейс об агентских договорах

Описание ситуации

Между ООО «Альфа» (далее — АЛЬФА), выступающим агентом, и ООО «Бета» (далее — БЕТА), выступающим принципалом, заключен Агентский договор, по условиям которого АЛЬФА от своего имени или от имени БЕТА, но за счет и в интересах последнего осуществляет юридически значимые и иные действия в рамках некой деятельности.

Вознаграждение АЛЬФА за выполнение агентского поручения определяется в размере 5% от суммы возмещаемых расходов агента.

Во исполнение Агентского договора АЛЬФА заключило от своего имени договор с ООО «Дельта» (далее — ДЕЛЬТА) на выполнение работ в интересах БЕТА. Подрядчик (ДЕЛЬТА) был выбран по результатам проведенного конкурса и согласован с БЕТА.

Договором между АЛЬФА и ДЕЛЬТА предусмотрено два этапа выполнения работ.

В 2010 году ДЕЛЬТА выполнило работы по первому этапу, передача результатов работ была оформлена соответствующим актом, стоимость работ по первому этапу была оплачена АЛЬФА.

АЛЬФА включило факт принятия результатов работ ДЕЛЬТА в отчет агента, расходы на их оплату были возмещены БЕТА и включены в базу для расчета 5 % агентского вознаграждения. В 2011 году между АЛЬФА и ДЕЛЬТА подписано соглашение о расторжении договора на выполнение работ в связи с ненадлежащим исполнением ДЕЛЬТА принятых на себя обязательств. По условиям данного соглашения:

  • АЛЬФА и ДЕЛЬТА аннулируют акт по первому этапу;
  • ДЕЛЬТА обязуется возвратить сумму оплаты стоимости работ по первому этапу и уплатить договорную неустойку.
  • Вопросы:

  • Возникает ли у АЛЬФА обязанность по передаче БЕТА неустойки, уплаченной ДЕЛЬТА? Если да, то какими документами данный факт следует оформить? Какие налоговые последствия возникнут при получении суммы неустойки и последующем возможном ее перечислении БЕТА?
  • Какие гражданско-правовые и налоговые последствия влечет заключение АЛЬФА Соглашения о расторжении договора с ДЕЛЬТА с точки зрения исполнения Агентского договора? Подлежит ли корректировке ранее начисленное и полученное агентское вознаграждение? Если да, то какими документами такая корректировка подлежит оформлению?
  • Задание 1

    Первая группа вопросов

    Вопрос: Возникает ли у АЛЬФА обязанность по передаче БЕТА неустойки, уплаченной ДЕЛЬТА?

    Ответ: В описанной ситуации у Агента (компании АЛЬФА) возникает обязанность передать неустойку принципалу (компании БЕТА) по его требованию только в том случае, если агентским договором не предусмотрена ответственность агента перед принципалом за исполнение договора третьим лицом. В противном случае, такой обязанности не возникает.

    Обоснование: В силу ст. 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора подлежат применению правила, предусмотренные гл. 51 ГК РФ, в частности, предусмотренный ч. 2 ст. 993 ГК РФ порядок передачи принципалу прав по заключенной агентом сделке при ее неисполнении третьим лицом. Судебная практика и в частности п. 1. Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии" указывает на то, что неустойка и иные санкции, уплачиваемые третьим лицом, не входят в понятие дополнительной выгоды по сделке с третьим лицом, подлежащей распределению между комиссионером и комитентом при отсутствии соглашения об ином в равных долях. Поскольку комиссионер действует в чужих интересах, указанные санкции должны поступить комитенту, за исключением случаев, когда комиссионер несет перед комитентом ответственность за исполнение сделки третьим лицом и может компенсировать собственные потери только за счет средств, уплачиваемых третьим лицом. Будучи с экономической точки зрения компенсацией имущественных потерь, санкции, выраженные в имущественной форме, не могут входить в понятие "дополнительная выгода", регулирование которой содержится в части второй ст. 993 ГК РФ. Кроме этого в пункте 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 года N 49, разъяснено, что полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала, являются неосновательным обогащением получателя и подлежат возвращению в соответствии со статьей 1102 ГК РФ.

    Вопрос: Если да, то какими документами данный факт следует оформить?

    Ответ: передача неустойки принципалу оформляется следующими документами:

    1. Отчет агента
    2. Договор уступки права требования

    Кроме этого, агент обязан передать принципалу документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

    Обоснование: Согласно п. 1 ст. 1008 ГК РФ в ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

    Из ст. 1011 ГК РФ следует, что к отношениям, вытекающим из агентского соглашения применяются правила гл. 49 и гл. 51 ГК РФ соответственно. Согласно п. 2 ст. 993 ГК РФ в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (статьи 382 - 386, 388, 389). Пунктом 1 ст. 389 ГК РФ установлено, что уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Таким образом, если договор с третьим лицом был заключен в простой письменной форме, агент, передавая неустойку принципалу, обязан заключить с последним договор уступки права требования в простой письменной форме.

    Кроме этого п. 2 ст. 385 ГК РФ указывает на то, что кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

    Вторая группа вопросов

    Вопрос: Какие налоговые последствия возникнут при получении суммы неустойки и последующем возможном ее перечислении БЕТА?

    Ответ: В описанной ситуации для сторон агентского соглашения наступают следующие налоговые последствия:

    1. для принципала возникает обязанность уплаты налога на прибыль организации по ставке — 20%. У агента обязанности по уплате налога на прибыль не возникает.
    2. у сторон агентского соглашения не возникает обязанности по уплате НДС.

    Обоснование: Согласно п. 1 ст. 247 НК РФ Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций являются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов. Внереализационные доходы НК РФ относит к доходам, на основании которых определяется налоговая база по налогу на прибыль организаций (пп. 2, п. 1, ст. 248 НК РФ). Пункт 3, ст. 250 НК РФ к внереализационным доходом в том числе относит доходы в виде неустойки. Согласно п. 1, ст. 284 НК РФ ставка по налогу на прибыль организаций устанавливается в размере 20%.

    Из пп. 9, п. 1, ст. 251 НК РФ следует, что не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль доходы в виде имущества (включая денежные средства), поступившего комиссионеру, агенту и (или) иному поверенному в связи с исполнением обязательств по договору комиссии, агентскому договору или другому аналогичному договору.

    Объектом налогообложения признается реализация товаров, работ или услуг на территории Российской Федерации, на это указывает подпункт 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ. Суть термина «реализация» раскрывается в пункте 1 статьи 39 НК РФ. Так, реализацией товаров (работ, услуг) признается передача права собственности на товары, результаты выполненных работ и оказанных услуг. Согласно постановления Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 5 февраля 2008 г. N 11144/07 суммы неустойки как ответственности за просрочку исполнения обязательств, полученные обществом от контрагента по договору, не связаны с оплатой товара, поэтому обложению налогом на добавленную стоимость не подлежат.

    Вопрос: Какие гражданско-правовые и налоговые последствия влечет заключение АЛЬФА Соглашения о расторжении договора с ДЕЛЬТА с точки зрения исполнения Агентского договора?

    Ответ: заключение АЛЬФА Соглашения о расторжении договора с ДЕЛЬТА с точки зрения исполнения Агентского договора влечет следующие последствия:

    1. Агент обязан переуступить права требования по соглашению о расторжении договора с ДЕЛЬТА. Помимо этого агент отвечает перед принципалом за неисполнение или ненадлежащее исполнение Дельта договора, в случае, если агент не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица, а также если такая ответственность установлена агентским договором.
    2. У Дельта возникает право на вычет по НДС в налоговом периоде, когда он получит соответствующую счет-фактуру. У Бета появится обязанность начислить и уплатить НДС с денежных средств, которые будут возвращены.
    3. Бета увеличит налоговую базу по НДС и налогу на прибыль организации в текущем налоговом периоде, а Дельта уменьшит базы по этим налогам в соответствующем периоде.
      1. Обоснование: В соответствии со ст. 993 ГК РФ комиссионер может принять на себя ручательство (делькредере) за исполнение сделки третьим лицом.

        Согласно п. 5 ст. 171 и п. 4 ст. 172 НК РФ продавец вправе принять к вычету уплаченный НДС в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

        Право предъявить к вычету НДС, ранее начисленный и уплаченный в бюджет с реализации возвращенных некачественных товаров, возникает с момента получения счета-фактуры покупателя, принявшего товар на учет, о чем свидетельствует позиция Минфина (Письмо Минфина России от 23.03.2012 N 03-07-11/79) и судебная практика (Постановление ФАС Центрального округа от 18.08.2011 по делу N А68-7345/2010).

        Согласно п. 5, ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные продавцом покупателю и уплаченные продавцом в бюджет при реализации товаров, в случае возврата этих товаров (в том числе в течение действия гарантийного срока) продавцу или отказа от них. Вычетам подлежат также суммы налога, уплаченные при выполнении работ (оказании услуг), в случае отказа от этих работ (услуг).

        Вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

        Также, возвращаемые принципалу денежные средства, могут быть представлены налогоплательщиком как внереализационные расходы на основании пп. 1 п. 2 ст. 265 НК РФ. Стоимость приобретения таких товаров для БЕТА представляют собой внереализационные доходы текущего периода на основании п. 10 ст. 250 НК РФ. Также можно рассматривать эту ситуацию, как обратная реализация, то есть в этом случае Бета и Дельта меняются местами, Бета увеличивает в текущем налоговом периоде налоговую базу по НДС и налогу на прибыль организации, а Дельта уменьшает соответствующие налоговые базы в этом периоде. Схожую позицию занимает ФНС (Письмо УФНС по г. Москве от 19 апреля 2007 г. N 19-11/036207).

        Вопрос: Подлежит ли корректировке ранее начисленное и полученное агентское вознаграждение? Если да, то какими документами такая корректировка подлежит оформлению?

        Ответ: Полученное ранее агентское вознаграждение по общему правилу корректировке не подлежит, однако, имеет значение на каких условиях было заключено агентское соглашение, в частности предмет договора, а также наличие ответственности агента перед принципалом за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора третьим лицом.

        Обоснование: Согласно п. 1, ст. 993 комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). Принципал не вправе требовать возврата агентского соглашения, при нарушении договора третьим лицом, если такого рода ответственность не предусмотрена агентским договором.